Risposta breve: la sola mancata messa a disposizione della registrazione allegata all’esposto non determina di per sé la nullità; lo diventa se incide concretamente sul diritto di difesa e l’organo disciplinare abbia poi utilizzato quell’audio per fondare la decisione senza averne consentito l’effettivo contraddittorio.
Punti fermi normativi e giurisprudenziali
- Diritto di accesso dell’incolpato al fascicolo disciplinare: dopo la comunicazione del capo di incolpazione l’incolpato ha diritto di “accedere ai documenti contenuti nel fascicolo” e di depositare memorie o chiedere di essere sentito. L’accesso è regolato esclusivamente dalla L. 247/2012 e dal Reg. CNF n. 2/2014; non si applica la L. 241/1990 sull’accesso amministrativo, né esiste un diritto all’invio telematico delle copie. Riferimenti: art. 59, co. 1, L. 247/2012; Reg. CNF n. 2/2014, art. 17, co. 2, n. 2, lett. a–c, e art. 14, co. 6; CNF, 23 gennaio 2025, n. 23; CNF, 29 agosto 2025, n. 230. Le sentenze per esteso sono reperibili nella banca dati del CNF. (codicedeontologico-cnf.it)
- Regola di utilizzabilità degli esposti e dei loro allegati: l’esposto è utilizzabile per la decisione solo se l’esponente è stato citato per il dibattimento; la documentazione allegata (compresi file audio) rimane però utilizzabile se autonomamente acquisita in istruttoria o in dibattimento. Riferimenti: art. 59, co. 6, lett. g), L. 247/2012; Reg. CNF n. 2/2014, art. 23; CNF, 17 febbraio 2025, n. 30. (codicedeontologico-cnf.it)
- Standard sulle registrazioni audio: sono prove ammissibili ex art. 2712 c.c., ma l’altra parte può disconoscerle in modo chiaro e circostanziato; in tal caso non possono essere utilizzate a fondamento dell’addebito. Riferimenti: art. 2712 c.c.; CNF, 9 settembre 2017, n. 119; Cass., SS.UU., 16 luglio 2021, n. 20384 (sui profili privacy). (canestrinilex.com)
- Nullità in procedimento disciplinare: la nullità è eccezione e richiede una lesione effettiva del diritto di difesa; non ogni irregolarità formale comporta invalidità. È invece nulla la decisione quando il contraddittorio sia stato sostanzialmente impedito (es.: omessa convocazione dell’incolpato). Riferimenti: CNF, 27 settembre 2024, n. 343; CNF, 31 dicembre 2016, n. 408; CNF, 28 marzo 2025, n. 87. (codicedeontologico-cnf.it)
Applicazione al caso della “registrazione allegata all’esposto”
- Se l’audio è stato utilizzato per fondare l’addebito, il CDD deve metterlo a disposizione dell’incolpato per l’esame nel fascicolo, così da consentire contestazioni (anche ex art. 2712 c.c.) e difese. Se l’accesso è stato negato o irragionevolmente impedito e la decisione si fonda su quell’audio, la violazione del contraddittorio può determinare l’annullamento con rinvio (nullità relativa per lesione del diritto di difesa). Riferimenti: Reg. CNF n. 2/2014, art. 17, co. 2; principi da CNF n. 343/2024 e CNF n. 408/2016. Le sentenze per esteso sono reperibili nella banca dati del CNF. (codicedeontologico-cnf.it)
- Se, invece, l’audio non è stato posto a base della decisione (o l’incolpato aveva comunque avuto conoscenza effettiva e completa del suo contenuto potendo difendersi), la sola mancata “messa a disposizione” non comporta nullità. Riferimenti: CNF, 31 dicembre 2016, n. 408; CNF, 28 marzo 2025, n. 87. (codicedeontologico-cnf.it)
- Non esiste un obbligo di fonoregistrazione delle udienze disciplinari, per cui non è deducibile nullità per mancata registrazione del dibattimento; qui si parla di un file allegato all’esposto, che è cosa diversa. Riferimento: Cass., SS.UU., 30 marzo 2021, n. 8777. (Massima di principio sul punto).
In sintesi: l’incolpato ha diritto a visionare nel fascicolo l’audio su cui il CDD intende fondare l’addebito; se ciò non avviene e la prova viene comunque utilizzata, la decisione è esposta ad annullamento per violazione del diritto di difesa. Diversamente, non vi è nullità automatica. Le sentenze per esteso sono reperibili nella banca dati del CNF all’indirizzo https://codicedeontologico-cnf.it